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违反试用期限的法定限制有何后果,已违反的如何处理?
2010.8.21
    作者:

摘自:本站律师甄灵宇著《劳动用工法律疑难与风险控制》(法律出版社2010年出版)

违反试用期限的法定限制有何后果,已违反的如何处理?
●期限不能超过法定标准
劳动合同法第十九条规定,劳动合同期限三个月以上不满一年的,试用期不得超过一个月;劳动合同期限一年以上不满三年的,试用期不得超过二个月;三年以上固定期限和无固定期限的劳动合同,试用期不得超过六个月。
●试用期约定违法应付赔偿金
试用期的约定违法并已履行的,应当按正常工资标准支付赔偿金(劳动合同法 第八十三条 用人单位违反本法规定与劳动者约定试用期的,由劳动行政部门责令改正;违法约定的试用期已经履行的,由用人单位以劳动者试用期满月工资为标准,按已经履行的超过法定试用期的期间向劳动者支付赔偿金)。
试用期约定违法并需赔偿的情形主要包括三种:
1、劳动合同约定的试用期限超出法定限制并已履行。
2、对同一员工约定了两次以上试用期,该试用期已经履行(劳动合同法第十九条 同一用人单位与同一劳动者只能约定一次试用期)。
3、以完成一定工作任务为期限的劳动合同或者合同期限不满三个月的约定了试用期,并已履行(劳动合同法第十九条 以完成一定工作任务为期限的劳动合同或者劳动合同期限不满三个月的,不得约定试用期)。
●试用期约定违法的,应当立即协议变更或通知更正
依劳动合同法的规定,试用期约定违法而支付赔偿金的前提是“违法约定的试用期已经履行的”,如果试用期约定违法,但该约定尚未履行,则不必支付赔偿金。比如,一年期的劳动合同,不得约定超过2个月的试用期,单位却约定了6个月的试用期,在合同履行满2个月时单位发现了该问题并及时书面纠正,则不需要承担赔偿金。
因此,如果单位发现试用期的约定违法的,应当立即对违法约定书面变更,并由双方签定变更协议,即使事后发现约定违法的,也应当立即书面变更,并在员工同意的情况下争取将变更协议签署时间提前。如果约定违法而未做变更的,如同劳动合同里埋下了地雷,员工随时都可以拉起引信,提出仲裁申请要求支付赔偿。
如果试用期的约定违法但员工不同意书面变更的,可以发送书面通知,单方面将违法约定内容更正,将违法试用的部分取消,直接变更为正式合同期限。放弃对违法部分期限的试用张,对员工并没有损害,员工收到后应当知道该部分试用期约定不再履行,因此,单方的通知应当是有效的。

一句话提示:
约定试用期时,务必确保试用期没有超过法定期限;以完成一定任务为期限和合同期限不满三个月的合同,决不可约定试用期;同一员工决不可约定两次试用期。已经约定的,必须立即协议更正或书面通知更正。

文章关键字:
违反 试用 期限 法定限制 后果


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